Ново ЕСГ правило ДОЛ-а 'неугледно'

Два дана пре Дана захвалности, 22. новембра 2022, Министарство рада („ДОЛ“) је објавило свој дуго очекивани „Разборитост и лојалност при одабиру планских инвестиција и остваривању права акционара.” Између билтена и правила ДОЛ-а, ово представља четврто преписивање фидуцијарне дефиниције од 2008. Ово ново правило у суштини преокреће дугогодишњи „тајбрејкер” тест из 1994. године.

Иако није формално „правило“, ДОЛ-ово 1994 Интерпретативни билтен наведена нематеријална питања могу се разматрати само када су све остале економске процене исте. Другим речима, нематеријална питања су ограничена на ситуације у којима делују као преломници.

Ново правило посебно каже да „коначно правило допуњује 'тиебреакер' тест тренутне уредбе, који дозвољава фидуцијарима да сматрају колатералне бенефиције као нерешене у неким околностима. Садашња регулатива намеће захтев да се конкурентске инвестиције не могу разликовати само на основу новчаних фактора пре него што фидуцијари могу да се обрате колатералним факторима како би прекинули везу и намеће посебан захтев за документацију о коришћењу таквих фактора. Коначно правило замењује те одредбе стандардом који уместо тога захтева од фидуцијара да разборито закључи да конкурентне инвестиције, или конкурентни инвестициони правци деловања, подједнако служе финансијским интересима плана током одговарајућег временског периода. У таквим случајевима, фидуцијару није забрањено да изабере инвестицију или начин улагања на основу колатералних бенефиција осим повраћаја улагања.”

Бајденова администрација је објавила Правило са много помпе. Званичници су се такође фокусирали на разлику између најновијег правила и оног објављеног под Трамповом администрацијом, од којих је последње остало у складу са Интерпретативним билтеном из 1994. године.

„Данашње правило појашњава да фидуцијари пензионог плана могу узети у обзир потенцијалне финансијске користи од улагања у компаније које су посвећене позитивним еколошким, друштвеним и управљачким акцијама јер помажу учесницима плана да максимално искористе своје пензије“, рекао је секретар за рад Марти Волш. „Уклањање ограничења претходне администрације на фидуцијаре плана помоћи ће америчким радницима и њиховим породицама док штеде за сигурну пензију.

Помоћница секретара за безбедност бенефиција запослених Лиса М. Гомез дала је ову искрену процену. „Правило које је данас објављено учиниће пензиону штедњу радника и пензије отпорнијим уклањањем непотребних баријера и окончањем застрашујућег ефекта који је створила претходна администрација на разматрање еколошких, друштвених фактора и фактора управљања у инвестицијама. Климатске промене и други фактори животне средине, друштвени и управљачки фактори могу бити корисни за инвеститоре који доносе планове док доносе одлуке о томе како да најбоље расту и заштите пензиону штедњу америчких радника.

Упркос овој пристрасној љутњи, која је без сумње имала за циљ да задовољи екстремније присталице актуелне администрације, слово Правила је мање провокативно него што су заговорници наговештавали.

„Изванредна ствар у вези са коначним прописима је да су тако неупадљиви“, каже Алберт Феуер из адвокатске канцеларије Алберта Феуера у Форест Хилсу у Њујорку.

Марциа Вагнер, оснивач Тхе Вагнер Лав Гроуп у Бостону, каже: „Иако није изненађујуће да су коначни ЕСГ прописи одбацили ЕСГ прописе Трампове администрације и јасно рекли да би у зависности од чињеница и околности било прикладно за ЕРИСА фидуцијарно да узме у обзир факторе ЕСГ-а као што су климатски фактори, ДОЛ је такође настојао да јасно стави до знања, како у преамбули тако иу тексту коначних уредби, да не захтева разматрање било каквих ЕСГ фактора нити покушава да стави свој палац на скала у корист обавезе фидуцијара да узме у обзир такве факторе“.

Једноставно читање Правила ће вам рећи да је ДОЛ, изгледа, уклонио велику фидуцијарну препреку за укључивање инвестиција фокусираних на ЕСГ у меније пензионог плана.

„ДОЛ наводи да се критеријуми ЕСГ-а могу узети у обзир заједно са другим критеријумима, али примарна пажња за фидуцијара треба да буде да поступа пажљиво и разборито да одабере одговарајуће инвестиције за план“, каже Петер Нероне, службеник за усклађеност у ММ Асценд Лифе Инвестор Сервицес, ЛЛЦ у Синсинатију.

Ако пажљиво проучите језик Правила, оно што би неки могли да промовишу као шик дефинитивне промене може бити само цурење „можда, ако заиста желите“.

„Овде је оперативна реч фидуцијари плана 'МОЖЕ'—а не 'МОРАЈУ'—размотрити ЕСГ факторе када одлучују да ли фонд треба да буде понуђен као инвестициона опција у оквиру плана,” каже Давид Радоцциа, генерални директор ПенсионМарк-а у Провиденсу.

Уз ово разумевање, да ли ново правило ДОЛ-а нуди довољно да подстакне спонзоре плана да преиспитају своја тренутна улагања у план?

„ДОЛ је сада отворио врата за разговор између фидуцијара плана“, каже Мицхаел Ј. Вовес, председавајући групе за бенефиције и компензације и шеф групе за праксу компензације у Дорсеи & Вхитнеи у Минеаполису. „Питање је да ли разговор треба да буде о додавању избора фонда са ознаком ЕСГ, или би требало да буде о усвајању процеса управљања ризиком који гледа на ЕСГ у свим изборима? Време ће показати."

Врата за разговор су можда сада отворена, али горила од 800 фунти остаје у просторији. Терет фидуцијарне дужности наставља да спутава спонзоре плана.

„Важно је напоменути да у овој коначној пресуди ДОЛ није поштовао принципе који означавају дужности фидуцијара, односно да најбољи интерес учесника у погледу фактора ризика и приноса увек мора бити приоритет и да фидуцијар не сме да подлеже улагања учесника на додатни ризик због неповезаних циљева“, каже Сиед Нисхат, партнер у Валл Стреет Аллианце Гроуп у Њујорку. „Због тога можда неће бити великих промена за спонзоре плана у смислу великих инвестиционих промена, посебно не у почетку. Без више података и искуства са ЕСГ инвестицијама, спонзори плана ће одржавати врсте инвестиција које имају солидније податке и мањи ризик за одржавање најбољих интереса учесника плана. Ово би се могло променити у будућности, посебно ако ЕСГ инвестиције постану све више мејнстрим или имају боље перформансе на дужи рок.

Након година на таласу популарности и наизглед високих приноса, ЕСГ инвестициони покрет се срушио на земљу 2022. Ствари компликују, не постоји конзистентна дефиниција шта „ЕСГ“ значи. Ово последње питање је толико забрињавајуће СЕЦ испитује јачање прописа о обелодањивању заједничких фондова. Заиста, државни регулатори су почели агресивно да доводе у питање валидност инвестиција које наводно укључују ЕСГ критеријуме. Имајте на уму да се ново правило ДОЛ-а односи само на ЕРИСА планове, а не на рачуне физичких лица или планове за пензионисање које не спонзорише држава.

„Тврдње ЕСГ-а су непоуздане, а учинак фондова који промовишу њихове ЕСГ стандарде није био охрабрујући“, каже Нероне.

Можда нисте приметили шта СЕЦ ради, али сте вероватно видели не баш комплементарне наслове у вези са недавним учинком ЕСГ фондова.

„Улагања у ЕСГ су била катастрофа од 2021. године“, каже Марк Неуман из Атланте, оснивач компаније Цонстраинед Цапитал која је покренула ЕСГ Орпханс ЕТ. „Мехур се одмотава. ЕСГУЕСГУ
, Блацкроцк-ов ЕСГ ЕТФ, до данас је изгубио 18% годишње. ЕСГВЕСГВ
, Вангуард-ов ЕСГ ЕТФ, пао је 22% до данас, а ЕСГГЕСГГ
, СТОКСКС Глобал ЕСГ фонд, до данас је пао за 18%. Ови су у реду да буду гори од СПКС-а и Русселл-а 2000. Сви су гурнути у исте дионице под лажним ЕСГ обећањима и неуспјелим циљевима. Превише акција у овим фондовима изгледа исто и не успева по многим ЕСГ метрикама. Експлозија имовине ЕСГ-а гурнула је све инвеститоре у исте акције. Ови су превелики; сви се крећу заједно и, у овом случају, спустили су се доле. Превише инвеститора не зна шта поседују док верују да поседују 'ЕСГ'.”

Ако ово звучи као класична прилика за групну акцију која чека да се деси, ви сте корак испред себе. Претходна два покушаја да се ажурира правило фидуцијара од стране две претходне председничке администрације завршила су као мртворођена, било судским путем или политичком акцијом. Дакле, прво питање које треба поставити је да ли је ово ново правило рањиво на успешан судски спор.

„Они који траже разлоге за оспоравање правила на суду уопште не би морали да траже далеко“, каже Кит Глисон, потпредседник/старији. Менаџер односа у Фирст Банк & Труст у Сиоук Фаллс, Јужна Дакота. „ДОЛ сугерише да фидуцијари који разматрају улагања у ЕСГ могу да пројектују економске ефекте климатских промена и других ЕСГ фактора на будуће ризике и поврате. Ако спонзори имају тешкоћа да документују свој разборит процес за одабир породице фондова са циљним датумом, на пример, зашто бисмо мислили да ће бити квалификованији или вештији у процени дугорочних економских утицаја климатских промена, друштвених норми или корпоративно управљање?"

Слабост Правила можда није у успеху, или недостатку истог, у исправном предвиђању будућности, већ у нејасноћи дефиниције „ЕСГ“. СЕЦ тренутно разматра своја правила о откривању података о ЕСГ-у. Као резултат тога што ДОЛ иде испред СЕЦ-а, постоји велика шанса да недостатак усклађености између СЕЦ-а и ДОЛ-а може довести до сукоба између правила два регулатора. Иронично, правни ризик овога не сносе регулатори, већ они који су регулисани.

„Уместо да се директно циља на правило у смислу понуде, можда је вероватно да је правило оспорено у смислу начина на који јавна предузећа откривају своје климатске утицаје“, каже Нишат. „СЕЦ је недавно издао предлог правила управо за то, јер би довео у питање како се вреднују ЕСГ инвестиције и шта их квалификује под тим именом. Као пример, недавни случај Врховног суда САД, Западна Вирџинија против Агенције за заштиту животне средине (ЕПА) пресудио је против ЕПА у смислу да агенција има могућност да регулише емисије из електрана које већ постоје због генерацијских захтева. Ово, наравно, има импликације у вези са моћи ЕПА да регулише у будућности, као и поставља питања о моћи владиних агенција да регулишу у областима које су разнолике као што су технолошка индустрија и интернет. Ово има импликације на ЕСГ понуде, јер, без стандардизованих дефиниција и прописа који се примењују на различите индустрије, било би изазов за усаглашеност да се доносе одлуке о овим инвестицијама и њиховој примени на рачуне инвеститора.

Нажалост, транспарентно је очигледно, посебно имајући у виду јавне изјаве које су дали званичници ДОЛ-а, ово ново правило има политички призвук. Ово сугерише да можда нисмо видели крај „нових“ фидуцијарних правила.

„Док би ново ЕСГ правило ДОЛ-а требало да отвори врата за додавање инвестиција у вези са ЕСГ-ом у многе инвестиционе меније пензионог плана, фидуцијари могу да додају ове врсте средстава само ако могу бити уверени да правила неће наставити да се мењају од једне администрације до друге “, каже Џеф Кунс, директор за ризике за саветнике за високу вероватноћу у Питсфорду, Њујорк. „Улагање у пензију и фидуцијарно доношење одлука требало би да превазиђу циклус председничких избора од 4 до 8 година, тако да ће правила ДОЛ-а о употреби ЕСГ фактора морати да покажу извесну стабилност пре него што ћемо вероватно видети широко усвајање таквих инвестиција у планирајте меније.”

Они који су најближи месту где су ова правила направљена могу имати најбоља места у кући када је у питању одређивање постојаности овог новог правила.

„За многе спонзоре планова, још једна регулаторна промена служи само за даље јачање партијске политике која окружује ЕСГ“, каже Кристофер Џармуш, потпредседник области старији, директор за дефинисани допринос у Галлагхер Фидуциари Адвисорс, ЛЛЦ у Вашингтону, ДЦ. „Претпоставити да је ово последња, коначна реч ДОЛ-а о овом питању је апсурдно наивна идеја.